Необходимо ли е предварително одобрение за извършване на инвестиции и съгласуване с ДАНС за получаване на българска Златна виза?
В този материал ще направим анализ на Закона за чужденците в Република България (ЗЧРБ) и правилника за прилагането му (ППЗЧРБ). Ще отговорим на въпроса дали законът действително изисква предварително одобрение за извършване на инвестиции с цел получаване на Златна виза. След това ще анализираме и дали е необходимо съгласуване с ДАНС, в случай, че се приеме, че такова предварително одобрение е необходимо.
Златна виза
Българската Златна виза е по своето същество разрешение за постоянно пребиваване, получено чрез инвестиции в страната (чл. 25, ал. 1, т. 6 от ЗЧРБ) . Тази програма за пребиваване привлича все повече чуждестранни инвеститори, които по този начин получават и безвизов достъп до другите държави от шенгенското пространство. Златната виза предлага уникална възможност за дългосрочно установяване в България и стабилен легален статут в ЕС. За съжаление обаче, както ЗЧРБ, така и ППЗЧРБ, създават непреодолими пречки пред много чужденци. Именно тези пречки ще анализираме в тази статия.
Враждебна среда за инвестиции в България
Като резултат чуждестранните инвеститори избират други държави, като Гърция, Кипър и Португалия, където влагат средствата си и съответно получават безпроблемно Златна виза. И за съжаление, главният губещ от тази ситуация е българският бюджет и съответно всички българи.
Предварителното одобрение за извършване на инвестиции – необходимо или не?
За получаването на Златна виза административните органи изискват от кандидатите да получат „предварително одобрение“ от Българската агенция за инвестиции. Това „предварително одобрение“, според имиграционните органи, е необходимо за да могат чужденците да извършат инвестицията си (най-често в български колективни инвестиционни схеми – ETF), на базата на която могат да получат Златна виза. Нека видим обаче какво точно е предвидено в ЗЧРБ.
ЗЧРБ – необходимо ли е „предварително одобрение“ за инвестицията?
Първият въпрос, на който ще отговорим в този анализ е:
Следва ли чужденците, кандидатстващи за Златна виза по чл. 25, ал. 1, т. 6 от Закона за чужденците в Р. България, да получат предварително одобрение за извършване на инвестицията?
Проверка и оценка
В чл. 25, ал. 7 от ЗЧРБ законодателят е предвидил, че за получаване на Златна виза (разрешение за постоянно пребиваване по ал. 1, т. 6 от ЗЧРБ), чужденецът извършва инвестицията след проверка и оценка от Българската агенция за инвестиции на представените от него документи:
- които идентифицират лицето по безспорен начин;
- за налични средства в размер, не по-малък от минималния праг за съответната инвестиция, внесени по негова платежна сметка;
- които показват ясен произход на средствата за инвестицията;
- които показват дали чужденецът е видна политическа личност съгласно чл. 36 от Закона за мерките срещу изпирането на пари;
- за трудова, професионална и инвестиционна дейност;
- свидетелство за съдимост от държава по произход или държава по постоянно пребиваване.
Ключовите думи тук са „проверка“ и „оценка“. Нито проверката, нито оценката, не са равнозначни на одобрение (виж чл. 25, ал. 10 от ЗЧРБ по-нататък). Проверката е самият процес, при който се „проверява“ кандидатът за Златна виза по горепосочените шест критерия по чл. 25, ал. 7 от ЗЧРБ. Оценката е резултатът от тази проверка, но и оценката не означава одобрение (или неодобрение). Още повече, че в ЗЧРБ липсва каквато и да е методика за „оценяване“.
Предварително одобрение?
На друго място в ЗЧРБ, а именно в чл. 25, ал. 2 и ал. 10 е записано, че:
Редът за установяване на обстоятелствата и условията по ал. 1, както и условията и редът за извършване на проверката и оценката по ал. 7 и на предварителното одобрение за извършване на инвестиции, се определят с правилника за прилагане на закона.
чл. 25, ал. 2 от ЗЧРБ
Предварителното одобрение за извършване на инвестиции, издадено от Българската агенция за инвестиции въз основа на проверката и оценката по ал. 7, не е основание за издаване на виза по чл. 15, ал. 1 или за предоставяне право на пребиваване.
чл. 25, ал. 10 от ЗЧРБ
Тук изведнъж се появява и терминът „предварителното одобрение“. При това в закона това „предварително одобрение“ е записано с пълен член – „то“, което подсказва, че този термин вече е бил използван в текста на закона. Обаче никъде в ЗЧРБ не е предвидено (записано), че за извършване на инвестиция е необходимо „предварително одобрение“ – никъде!
Извод от прочита на ЗЧРБ
За извършване на инвестиция за Златна виза по чл. 25, ал. 1, т. 6 от ЗЧРБ се изисква проверка и оценка от Българската агенция за инвестиции. Това е ясно предвидено в чл. 25, ал. 7 от ЗЧРБ.
В други разпоредби на ЗЧРБ (чл. 25, ал. 2 и ал. 10 от ЗЧРБ) се използва терминът „предварително одобрение“ (членувано в пълен член „предварителното„). Такова „предварително одобрение“ обаче не е предвидено никъде в ЗЧРБ като условие за получаване на Златна виза. Необходимата проверка и оценка в никакъв случай не следва да се приравняват на „предварително одобрение“. Това „предварително одобрение“, съгласно чл. 25, ал. 10 от ЗЧРБ, се издава „въз основа на проверката и оценката“ и следователно не е равнозначно на нито един от тези два термина.
ППЗЧРБ и предварителното одобрение за извършване на инвестиции
За пълнота следва да отбележим, че в чл. 39, ал. 6 на ППЗЧРБ е определен редът за издаване на „предварително одобрение“. Разпоредбата на правилника гласи, че „За издаване на предварително одобрение за извършване на инвестиции по чл. 25, ал. 1, т. 6 от ЗЧРБ чужденецът подава искане в Българската агенция за инвестиции…„. Впечатление прави, че правилникът препраща именно към чл. 25, ал. 1, т. 6 от ЗЧРБ, която е разпоредбата на закона, касаеща самото извършване на инвестициите. Правилникът (логично) не препраща към законовата разпоредба, която изисква „предварителното одобрение“, защото такава разпоредба в ЗЧРБ – липсва.
Необходимо ли е съгласуване с ДАНС?
Нека обаче, за целите на този анализ, приемем, че наистина съществува изискване за „предварително одобрение“ за извършване на инвестиции с цел получаване на Златна виза. А и в края на краищата, такава е и практиката към момента. На чужденци, не получили „предварително одобрение“, Златна виза в момента не се издава. Това разбира се ще бъде атакувано от екипа ни в залата на съда.
ППЗЧРБ и „предварителното одобрение“
В разпоредбата на ППЗЧРБ е предвидено, че:
Българската агенция за инвестиции се произнася по искането (за предварително одобрение) в срок до 40 дни след съгласуване с ДАНС и МВР, които предоставят становищата си по чл. 25, ал. 9 от ЗЧРБ в срок до 25 дни…
чл. 39, ал. 7 от ППЗЧРБ
Но законно ли е това изискване в правилника, който правилник се явява подзаконов нормативен акт? А съгласно Закона за нормативните актове (ЗНА) правилникът не може да противоречи на закона (ЗЧРБ). За целта нека видим какво гласи чл. 25, ал. 9 от ЗЧРБ, към който препраща правилникът:
Министерството на вътрешните работи и Държавна агенция „Национална сигурност“ при поискване предоставят на Българската агенция за инвестиции становище въз основа на информацията по чл. 10 съгласно тяхната компетентност.
чл. 25, ал. 9 от ЗЧРБ
При поискване
Тук ключовият термин е „при поискване“. Следва да отбележим също така, че никъде в ЗЧРБ не е предвидено „предварителното одобрение“ да се издава след (задължително) съгласуване с МВР и ДАНС. Това несъмнено означава, че ЗЧРБ (законът) предвижда единствено, че Българската агенция за инвестиции може (има право) да поиска (но няма такова задължение) от МВР и ДАНС да предоставят становище относно кандидата за инвестиция.
Противоречи ли Правилникът на Закона
От друга страна обаче ППЗЧРБ (правилникът) вменява на Агенцията за инвестиции задължение да съгласува издаването на „предварителното одобрение“ с МВР и ДАНС. Това задължение по ППЗЧРБ обаче противоречи на ЗЧРБ, където такова задължение не е предвидено. Задължението и правото (възможността) са две съвсем различни правни понятия. А това означава, че по силата на чл. 15 от ЗНА, разпоредбата на ЗЧРБ не трябва да се прилага:
Ако постановление, правилник, наредба или инструкция противоречат на нормативен акт от по-висока степен, правораздавателните органи прилагат по-високия по степен акт.
чл. 15, ал. 3 от ЗНА
Дублиране на съществуващи правни механизми за контрол
Следва да отбележим, че липсва и всякаква правната логика да се изисква задължително съгласуване с ДАНС и МВР за издаване на „предварително одобрение“. Това е така, защото съгласно съгласно чл. 22, ал. 4 от ЗЧРБ:
Разрешението по ал. 1, т. 4 (разрешение на службите за административен контрол на чужденците) се издава след писмено становище от Държавна агенция „Национална сигурност“, което има задължителен характер за дирекция „Миграция“ и за отдел/сектор/група „Миграция“ при областните дирекции на Министерството на вътрешните работи.
чл. 22, ал. 4 от ЗЧРБ
С други думи ДАНС винаги има задължението (и правото) да даде становище, което ако е отрицателно, ще предотврати издаването на Златна виза, дори след като чужденецът е извършил инвестицията. Защо тогава ДАНС да възпрепятства извършването на инвестицията и с това да ощети държавния бюджет, след като издаването на визата може винаги да бъде отказано съгласно чл. 22, ал. 4 от ЗЧРБ.
Извод от прочита на ППЗЧРБ
За извършване не инвестиция за Златна виза по чл. 25, ал. 1, т. 6 от ЗЧРБ не се изисква задължително съгласуване с органите на ДАНС и МВР. Дори ако се приеме, че е необходимо „предварително одобрение“ за инвестицията, тогава Българската агенция за инвестиции може при поискване (без да е задължена) да получи становища от МВР и ДАНС.
Разпоредбата на чл. 39, ал. 7 от ППЗЧРБ, в която се вменява задължение на Агенцията за инвестиции да съгласува издаването на „предварително одобрение“ с МВР и ДАНС противоречи на ЗЧРБ, който не предвижда подобно задължително съгласуване.
Какъв е изходът от този правен безпорядък?
Важният въпрос е какво може да се направи? В случай, че съдът потвърди нашето становище, че „предварително одобрение“ (съответно и съгласуване с ДАНС/МВР) за извършване на инвестиция за Златна виза не се изисква, какво ще следва от това?
Проблемът, който остава е, че инвестицията, съгласно чл. 25, ал. 7 от ЗЧРБ, се извършва след проверка и оценка от Българската агенция за инвестиции. А редът за тази проверка и оценка не е регламентиран нито в ЗЧРБ, нито в ППЗЧРБ.
Послеслов
Всъщност, ако трябва да сме пределно честни, разпоредбите на ППЗЧРБ относно инвестициите за Златна виза сякаш са написани с една единствена цел – да попречат на чужденците да инвестират в България. Ще дадем още един пример за това как Правилникът допълнително ограничава правата на чужденците, делегирани им от Закона. В таблицата по-долу са изискванията на Закона и на Правилника относно необходимия документ, с който се удостоверява, че чужденецът притежава нужните средства за инвестицията:
| Законът (чл. 25, ал. 7, т. 2 от ЗЧРБ) | Правилникът (чл. 39, ал. 6, т. 2 от ППЗЧРБ) |
| (Документ) за налични средства в размер, не по-малък от минималния праг за съответната инвестиция, внесени по негова платежна сметка; | Банкова референция за открита на името на чужденеца сметка в кредитна институция от Република България, от друга държава – членка на ЕС, или на държава – страна по Споразумението за Европейското икономическо пространство, или на Конфедерация Швейцария, или от трета държава по чл. 27, предложение трето от Закона за мерките срещу изпирането на пари (ЗМИП), съдържаща информация за налични средства в евро в размер, не по-малък от минималния праг за съответната инвестиция; |
С други думи Законът изисква от чужденеца да докаже, че притежава необходимите средства за инвестицията, внесени по сметка в която и да е държава. Правилникът обаче вменява задължение сметката да бъде открита само в определени държави. А нека припомним, че съгласно чл. 15 от ЗНА, подзаконовият нормативен акт не може да противоречи на нормативен акт от по-висока степен.
За всякакви въпроси или съдействие можете да се свържете с нас